浅谈在创造性的答复中活用现有证据中的数据

发明的创造性是指与现有技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步。发明有突出的实质性特点，是指对所属技术领域的技术人员来说，发明相对于现有技术是非显而易见的。发明有显著的进步，是指发明与现有技术相比能够产生有益的技术效果。

近年来，在化学领域中，审查员在创造性的审查中对于显著的进步中的技术效果的要求日益苛刻。审查员认为，一件发明专利申请仅仅与现有技术构成区别是不够的，通常还要求该区别能够给本申请带来与现有技术相比无法预期的优异的技术效果。然而，申请人通常不可能在撰写申请时预期到审查员提出的现有技术（在下文中也称为对比文件）并精准地做出相当于对比文件的方案的比较例来验证本申请相对于对比文件所获得的效果。同时，在答复审查意见期间为了消除审查员的质疑而提供能证明本申请相对于对比文件能够获得优异的技术效果的、例如以区别特征为单变量做出的理想的对比实验数据，不管从时间成本还是经济成本方面出发均会对申请人构成较大的负担。

因此，如何活用本申请、对比文件等中的文字和数据记载来有效地消除审查员对于技术效果的质疑是专利代理师需要认真思考和研究的，同时这也是体现专利代理师对于申请人而言的价值的重要的方面。

本文从化学领域的一个具体案例出发分析如何活用本申请的现有证据来消除审查员对于技术效果的质疑。

<案例>

本申请涉及一种粘合剂组合物，其用于形成包含丙烯酸系聚合物的粘合剂，其中，构成所述丙烯酸系聚合物的单体成分含有：含芳香环的单体（A1）、以及丙烯酸羟基烷基酯，所述含芳香环的单体（A1）包含在1分子内具有2个以上的芳香环的含多个芳香环的单体，该含多个芳香环的单体不包括具有稠合芳香环结构的单体。

审查员引用对比文件的一个具体实施例作为最接近现有技术，该实施例中公开了一种粘合剂组合物，其包含丙烯酸酯聚合物和交联剂，其中丙烯酸酯聚合物由丙烯酸2-(1-萘氧基)-1-乙基酯80 份（相当于具有稠合芳香环结构的单体）、丙烯酸2-羟基乙酯3份（相当于丙烯酸羟基烷基酯）、丙烯酸正丁酯17份制备得到。

本申请与该对比文件的区别特征在于，本申请的含芳香环的单体（A1）不包括具有稠合芳香环结构的单体，而对比文件中含芳香环的单体（A1）全部为具有稠合芳香环结构的单体。

对于该区别特征，审查员认为“本申请表1中例3（只含有A1-a，即不包括具有稠合芳香环结构的单体）和例4-5、12（除了A1-a之外，还含有一定量的A1-b（具有稠合芳香环结构的单体））比较可知，例4-5、12的折射率更高，雾度值与储能模量变化趋势不一致，由此无法看出具有稠合芳香环结构和不具有稠合芳香环结构对于产品性能的影响情况。因此本领域技术人员可根据产品的性能需要常规替换。”。

本申请的表1的数据如下，表1中，A1-a为丙烯酸间苯氧基苄酯（不具有稠合芳香环结构的单体），A1-b为丙烯酸1-萘基甲酯（具有稠合芳香环结构的单体）。

分析表1的数据，确实如审查员所述，不满足本申请的例4-5、12的折射率比满足本申请的例3更高而更优异，而雾度值的变化趋势不一致，例如不含稠合芳香环结构的单体的例3的雾度值高于包含稠合芳香环结构的单体的例4，然而低于包含稠合芳香环结构的单体的例5、12。

那么，看来审查员所说的确实是对的，确实是看不出具有稠合芳香环结构和不具有稠合芳香环结构对于产品性能的影响吗？

不。再对例3-5、12的雾都值进行研究可知，在例5和12中丙烯酸1-萘基甲酯（单体A1-b）含量超过10重量%时，雾度值大幅升高，而丙烯酸1-萘基甲酯含量较少的例4、以及未使用丙烯酸1-萘基甲酯的例3中，雾度值均远低于丙烯酸1-萘基甲酯含量较高的例5和12。那么，基于此就可推测，在单体成分中包含较多具有稠合芳香环结构的单体时，会导致粘合片的雾度值大幅升高，性能变差。也就是说，本申请已经证明了具有大量稠合芳香环结构与不具有稠合芳香环结构对于产品的雾度是存在较大影响的。

再来看对比文件的实施例20，作为含芳香环的单体，仅使用丙烯酸2-（1-萘氧基）-1-乙基酯（具有稠合芳香环结构的单体），即具有稠合芳香环结构的单体的含量为100重量%，而根据上述本申请的表1的数据可推测，对比文件的实施例20的粘合片的雾度值也会较高，性能较差。即，可推测对比文件无法获得本申请的技术效果。

申请人通过进行上述的陈述，获得了审查员的认可，消除了审查员对于本申请的技术效果的质疑。

以上从利用本申请现有的数据的方面进行了具体说明，然而在实务中并不局限于此，还可以从对比文件、公知常识证据等所公开的各种数据和文字中提取出有利于申请人的有效的信息来推翻审查员的结论，从而有力地消除审查员的质疑。